外国投资者对上市公司战略投资管理办法

　　外国投资者对上市公司战略投资管理办法（修订草案公开征求意见稿）（商务部、中国证券监督管理委员会、国务院国有资产监督管理委员会、国家税务总局、国家市场监督管理总局、国家外汇管理局  令）

　　第一条  为推动新一轮高水平对外开放，引进境外资金和管理经验，改善上市公司治理结构，规范外国投资者（包括外国法人或其他组织、外国自然人）对A股上市公司（以下简称上市公司）的战略投资行为，维护证券市场秩序，保护上市公司和股东的合法权益，根据国家有关外商投资、上市公司监管的法律法规，制定本办法。

　　第二条  本办法适用于外国投资者通过协议转让、上市公司定向发行新股、要约收购以及国家法律法规规定的其他方式取得并在一定时期内持有上市公司A股股份的行为（以下简称战略投资）。

　　第三条  战略投资应遵循以下原则：

　　（一）遵守国家法律、法规，不得危害国家安全和社会公共利益；

　　（二）坚持公开、公平、公正的原则，维护上市公司及其股东的合法权益，接受政府、社会公众的监督及中国的司法和仲裁管辖；

　　（三）开展中长期投资，维护证券市场的正常秩序，不得炒作；

　　（四）不得妨碍公平竞争，不得排除、限制竞争；

　　（五）外国投资者不得对涉及外商投资准入负面清单规定禁止投资领域的上市公司进行战略投资；外国投资者对涉及外商投资准入负面清单规定限制投资领域的上市公司进行战略投资，应符合负面清单规定的股权要求、高级管理人员要求等限制性准入特别管理措施。

　　第四条  外国投资者应符合以下要求：

　　（一）依法设立、经营的外国法人或其他组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的管理经验，有健全的治理结构和良好的内控制度，经营行为规范；外国自然人具备相应的风险识别和承担能力；

　　（二）外国投资者实有资产总额不低于5000万美元或管理的实有资产总额不低于3亿美元；其中，外国投资者成为上市公司控股股东的，实有资产总额不低于1亿美元或管理的实有资产总额不低于5亿美元；

　　（三）外国投资者近3年内未受到境内外监管机构的重大处罚；成立未满3年的，自成立之日起计；外国投资者为外国自然人的，还应在近3年内未受境内外刑事处罚。

　　外国法人或其他组织实有资产总额或管理的实有资产总额不符合前款第（二）项规定的条件、但其全资投资者（指全资拥有前述主体的外国法人或其他组织、外国自然人）符合前款规定的条件的，可以依据本办法进行战略投资；同时，该全资投资者对该外国法人或其他组织的投资行为承担不可撤销的连带责任。

　　第五条  外国投资者以其持有的境外公司股权，或外国投资者以其增发的股份作为支付手段对上市公司实施战略投资的，还应符合以下条件：

　　（一）境外公司合法设立并且注册地具有完善的公司法律制度，且境外公司及其管理层最近3年未受到境内外监管机构重大处罚；战略投资通过协议转让方式实施的，境外公司应为上市公司；

　　（二）外国投资者合法持有境外公司股份并依法可转让，或外国投资者合法增发股份；

　　（三）符合《境外投资管理办法》的规定，完成相关手续；

　　（四）符合《证券法》《公司法》及国务院、中国证监会的相关规定。

　　第六条 外国投资者进行战略投资的，外国投资者、上市公司应当聘请在中国注册登记的符合《证券法》规定的中介机构担任顾问。

　　战略投资通过上市公司定向发行新股方式实施的，由外国投资者聘请中介机构就该战略投资是否符合本办法第四条、第五条规定的条件，上市公司聘请中介机构就该战略投资是否涉及外商投资准入负面清单、是否符合外商投资准入负面清单规定的条件，作尽职调查；战略投资通过协议转让、要约收购方式实施的，由外国投资者聘请中介机构同时就该战略投资是否符合本办法第四条、第五条规定的条件，是否涉及外商投资准入负面清单，是否符合外商投资准入负面清单规定的条件，作尽职调查。

　　中介机构应出具报告，就前述内容逐项发表明确的专业意见。

　　第七条 外国投资者通过战略投资方式取得的上市公司A股股份12个月内不得转让。不符合本办法第四条、第五条规定的外国投资者通过虚假陈述等方式违规实施战略投资的，在其采取措施满足相应条件前及满足相应条件后12个月内，对所涉股份不得转让。

　　《证券法》和中国证监会规定、证券交易所规则对股份限售期有更长期限要求的，从其规定。

　　第八条  外国投资者战略投资，涉及国有企业及国有控股上市公司境外投资或上市公司国有股权变动的，应遵守国有资产管理的相关规定。

　　第九条 外国投资者战略投资达到经营者集中反垄断审查申报标准的，应当依法向市场监管总局申报。

　　第十条 战略投资通过上市公司定向发行新股方式实施的，按以下程序办理：

　　（一）上市公司与外国投资者签订定向发行的合同；

　　（二）上市公司董事会通过向外国投资者定向发行新股及公司章程修改草案的决议，披露本次战略投资是否符合本办法规定的条件；

　　（三）上市公司股东大会通过向外国投资者定向发行新股及修改公司章程的决议；

　　（四）上市公司按照中国证监会规定履行申报核准或注册程序，取得核准或注册；

　　（五）上市公司向证券登记结算机构申请办理股份登记手续；

　　（六）上市公司完成定向发行后，外国投资者或上市公司向商务主管部门报送投资信息。

　　第十一条  战略投资通过协议转让方式实施的，外国投资者取得的股份比例不得低于该上市公司已发行股份的百分之五，并按以下程序办理：

　　（一）上市公司按法律法规和公司章程规定履行有关内部程序；

　　（二）转让方与外国投资者签订股份转让协议；

　　（三）转让双方向证券登记结算机构申请办理登记过户手续；

　　（四）外国投资者和上市公司按照有关规定办理手续完成协议转让后，外国投资者或上市公司向商务主管部门报送投资信息。

　　第十二条  战略投资通过要约收购方式实施的，外国投资者预定收购的上市公司股份比例不得低于该上市公司已发行股份的百分之五，并按以下程序办理：

　　（一）外国投资者依法编制要约收购报告书摘要；

　　（二）外国投资者、上市公司及相关方按照法律法规和中国证监会的相关规定履行报告、公告等程序；

　　（三）外国投资者向证券登记结算机构申请办理预受要约股票的临时保管、股份转让结算、过户登记手续；

　　（四）外国投资者按照有关规定办理手续完成要约收购后，外国投资者或上市公司向商务主管部门报送投资信息。

　　第十三条  外国投资者对上市公司实施战略投资，应按《证券法》和中国证监会、证券交易所的相关规定履行信息披露及其他法定义务。

　　外国投资者进行战略投资构成上市公司收购及相关股份权益变动的，编制的权益变动报告书、要约收购报告书及其摘要、上市公司收购报告书及其摘要中应披露该战略投资是否涉及外商投资准入负面清单、是否符合外商投资准入负面清单规定的条件，以及是否符合本办法第四条、第五条规定的条件。

　　第十四条 外国投资者实施战略投资涉及证券登记结算有关事项，应按照证券登记结算有关规定办理相关手续。外国投资者向证券登记结算机构办理相关手续时，应提交身份证明、中介机构报告等材料；属于本办法第五条规定情形的，还应提交已完成《境外投资管理办法》规定的有关手续的证明材料。无法提交前述材料或者提交的中介机构报告认为战略投资不符合本办法相关规定的，证券登记结算机构不予办理相关手续。

　　对于外国投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股份或在上市公司首次公开发行前持有的股份，证券登记结算机构可以根据外国投资者申请为其开立证券账户。

　　第十五条  外国投资者在以下情形下可转让通过战略投资取得的A股股份：

　　（一）在限售期满后，按照国家有关规定转让；

　　（二）在限售期满前，因外国投资者死亡或丧失法人资格、司法扣划等原因需转让上述股份的，在遵守《证券法》及中国证监会、证券交易所相关规定前提下，按照国家有关规定办理。

　　除战略投资和上述情形外，外国投资者不得以其因战略投资开立的证券账户进行证券买卖。

　　第十六条  在外国投资者对上市公司完成战略投资后，外国投资者持股比例变化累计超过5%或外方控股、相对控股地位发生变化时，上市公司或外国投资者应向商务主管部门报送投资信息。

　　第十七条  战略投资涉及第四条第二款规定的情形并已按期完成的，全资投资者转让该外国投资者应符合限售期相关规定，新的受让方仍应符合本办法所规定的条件，承担该全资投资者及该外国投资者在上市公司中的全部权利和义务，并依法履行信息披露等义务。

　　第十八条 外国投资者实施战略投资涉及外汇管理有关事项，应按照外汇管理有关规定办理相关的外汇登记和注销、账户开立和注销、结售汇和跨境收支等手续。

　　第十九条  战略投资涉及上市公司登记事项变更的，上市公司应当依法向市场监督管理部门申请办理登记注册手续。

　　第二十条  战略投资涉及税收事宜的，应当依照法律、行政法规和国家有关规定办理，并接受税务主管部门依法实施的监督检查。

　　第二十一条  战略投资涉及国家安全审查的，应按照外商投资安全审查制度的相关规定办理。

　　第二十二条 外国投资者对上市金融机构进行战略投资的，还应符合国家关于外商投资金融机构的相关规定。

　　第二十三条  政府机构工作人员必须忠于职守、依法履行职责，不得利用职务便利牟取不正当利益，并对知悉的商业秘密负有保密义务。

　　第二十四条 商务主管部门依据《外商投资法》《外商投资信息报告办法》等相关规定，对外国投资者及上市公司履行外商投资信息报告义务的情况实施监督检查。对于未按规定报送投资信息的，依法予以处罚。

　　第二十五条 中介机构未勤勉尽责，所制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，由中国证监会依据《证券法》的有关规定予以处罚。

　　第二十六条  以下情形不适用本办法，但应遵守国家有关规定：

　　（一）合格境外机构投资者和人民币合格境外机构投资者对上市公司投资；

　　（二）外国投资者通过沪港通、深港通、沪伦通等股票市场交易互联互通机制对上市公司投资；

　　（三）外国投资者通过所投资的外商投资股份有限公司首次公开发行股票并上市的方式取得A股股份；

　　（四）符合中国证监会有关规定的外国自然人在二级市场买卖上市公司股份或通过股权激励取得上市公司股份。

　　第二十七条  外国投资者对全国中小企业股份转让系统挂牌公司实施战略投资，参照本办法办理。

　　第二十八条 香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的投资者对上市公司实施战略投资，参照本办法办理。

　　第二十九条  本办法自2020年 月 日起施行。

　　关于《外国投资者对上市公司战略投资管理办法（修订草案公开征求意见稿）》的说明

　　为深入贯彻实施《外商投资法》及其实施条例，以及《国务院关于促进外资增长若干措施的通知》（国发〔2017〕39号）、《国务院关于积极有效利用外资推动经济高质量发展若干措施的通知》（国发〔2018〕19号）的有关政策措施，拓宽利用外资渠道，促进我国证券市场健康发展，我们会同国资委、税务总局、市场监管总局、证监会、外汇局等5部门对《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》（2005年第28号令，以下简称《战投办法》）进行了全面修订。现说明如下：

　　一、修订背景

　　2005年12月，为积极稳妥开放资本市场，有序引导外国投资者对A股上市公司的战略投资，商务部会同有关部门联合发布了《战投办法》，对引进境外资金和管理经验、改善上市公司治理结构等起到了积极作用。

　　近年来，随着我国经济持续快速发展，改革开放进一步深化，《战投办法》在实践中也遇到了不少问题，有必要对现行规则进行修订完善。一是投资门槛较高。例如，禁止外国自然人进行战略投资；要求外国投资者持股比例不低于10%；对外国投资者境外实有资产要求高；设定了36个月的持股锁定期。二是投资方式较少。仅规定了定向发行和协议转让两种方式，对要约收购等方式未作出明确规定，且不允许外国投资者以境外非上市公司股权作为支付对价。三是管理体制与现行改革不衔接。《外商投资法》取消了外商投资企业设立及变更的审批或备案，建立外商投资信息报告制度，《战投办法》对此未作出衔接性规定。

　　为解决上述问题，鼓励外资并购投资，我们一直积极推动修订完善《战投办法》，曾于2018年7月就修订方案公开征求意见。修订过程中，《外商投资法》及其实施条例于2019年先后发布，我国外商投资管理制度出现了较大变革。为保障《战投办法》与新法衔接顺畅，我们对修订方案再次做了相应调整。

　　二、主要修订内容

　　《战投办法》修订草案共29条，主要修改内容如下：

　　（一）明确适用范围。一是明确战略投资的定义，外国投资者通过协议转让、上市公司定向发行新股、要约收购等法定方式取得并在一定时期内持有上市公司A股股份的行为，属于《战投办法》规定的战略投资，应符合办法规定的投资原则和要求（草案第二条）。其中，外国投资者以“境内外战略投资者”身份参与上市公司锁价发行的，还应符合证监会的相关要求。二是明确不适用《战投办法》的情形：1.合格境外机构投资者和人民币合格境外机构投资者对上市公司投资；2.外国投资者通过沪港通、深港通、沪伦通等股票市场交易互联互通机制对上市公司投资；3.外国投资者通过所投资的外商投资股份有限公司首次公开发行股票并上市的方式取得A股股份；4.符合中国证监会有关规定的外国自然人在二级市场买卖上市公司股份或通过股权激励取得上市公司股份（草案第二十六条）。

　　（二）大幅降低投资门槛。一是明确进行战略投资的外国投资者包括外国自然人，允许符合条件的外国自然人实施战略投资（草案第一条）。二是降低对非控股股东的外国投资者或其全资投资者的资产总额要求，从拥有1亿美元资产或管理5亿美元资产的要求，分别降至5000万美元和3亿美元（草案第四条）。三是将外国投资者的持股锁定期由3年调整为12个月，《证券法》及其相关规定对锁定期有更长期限规定的，从其规定（草案第七条）。四是取消外国投资者通过上市公司定向发行新股方式实施战略投资的持股比例要求；将通过协议转让方式实施战略投资的持股比例要求从10%降低至5%；明确以要约收购方式实施战略投资的，预定收购的上市公司股份比例不得低于已发行股份的5%（草案第十条、第十一条、第十二条）。《证券法》及其相关规定对投资者持股比例或预定持股比例有更高要求的，应满足其要求。

　　（三）增加投资方式。一是将要约收购方式纳入适用范围，明确相关办理程序，允许外国投资者以要约收购方式实施战略投资（草案第二条、第十二条）。二是放宽跨境换股条件，以上市公司定向发行新股或要约收购方式实施战略投资的，外国投资者可以其持有或者增发的境外非上市公司股份作为支付手段（草案第五条）。三是落实国发﹝2018﹞ 19号文件精神，明确外国投资者对全国中小企业股份转让系统挂牌公司实施战略投资可参照适用（草案第二十七条）。

　　（四）深化“放管服”改革，创新监管方式。一是与外商投资信息报告制度相衔接，将外商投资信息报告作为实施战略投资的程序性要求，明确商务主管部门的监督检查职责，对于未按规定报送投资信息的外国投资者及上市公司将依法予以处罚。同时，取消商务主管部门对外国投资者实施战略投资的事前审批和备案（草案第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第二十四条）。二是加强自律管理，要求外国投资者、上市公司聘请中介机构就战略投资是否符合《战投办法》规定出具专业意见，对于符合规定的，证券登记结算机构办理相关手续。对于不尽责的中介机构，证监会将根据《证券法》的有关规定予以处罚（草案第六条、第二十五条）。三是发挥信息公开和社会监督作用，规定外国投资者、上市公司应在权益变动报告书、要约收购报告书、上市公司收购报告书等相关文件中就战略投资是否符合《战投办法》规定进行信息披露（草案第十三条）。

　　此外，草案还与国家国有资产管理、税收、公司登记、外汇管理、反垄断审查、国家安全审查、境外投资管理和金融机构管理等制度相衔接，明确外国投资者战略投资应符合相关要求（草案第五条、第八条、第九条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条）。